Uitsluiten Chinese fabrikanten / producten bij Europese aanbesteding
Merk Huwawei nadrukkelijk uitgesloten in Europese aanbesteding
november, 2024
Eind vorige maand werden wij benaderd door een cliënt die met enige regelmaat inschrijft op Europese aanbestedingen met een propositie op basis van het Chinese merk Huawei. De Gemeente Vlissingen (Gemeente) had een selectieleidraad gepubliceerd in het kader van een Europese aanbesteding en meer specifiek voor Wifi- en netwerkomgevingen. Tot zover niets vreemds. Echter in het Programma van Eisen had de Gemeente om haar moverende redenen expliciet, nadrukkelijk en onomwonden opgenomen, dat hardware van het merk Huawei niet was toegestaan!
Cliënt niet voor één gat te vangen, stelde zelf hierover terecht vragen, o.a. op welke grond de Gemeente de mening was toegedaan, dat dit door de beugel zou kunnen . Als antwoord middels de Nota van Inlichtingen (vraag 240 t/m 242, liet de Gemeente weten, dat: zij haar wifi- en netwerkomgevingen als kritische infrastructuur (onderdeel van het kernnetwerk) zag en wenste leveranciers uit hoog-risicolanden te weren als leverancier en verwees zij naar de EU Toolbox for 5G Security. Op de vraag of andere Chinese fabrikanten anders dan Huawei wel waren toegestaan, kwam als antwoord, dat dit niet het geval was.
De voornoemde EU Toolbox for 5G Security is echter geen wetgeving, even los van het feit of deze van toepassing in de context van de aanbesteding. De AIVD waarschuwt voorts wel voor economische veiligheid en digitale spionage, maar dit betreft slechts een advies en mondt tot op heden niet uit in enige vorm van wetgeving, als dit al goed zou kunnen in relatie tot de Aw.
Omdat de Gemeente voet bij stuk hield, wende de cliënt zich tot ons en schreven wij de Gemeente aan en sommeerde haar om te publiceren, dat ook merken van Chinese fabrikanten waren toegestaan, bij gebreke waarvan een kort geding zou worden gestart. Immers wat de Gemeente hier deed, was in strijd met artikel 2.76 lid 3 Aanbestedingswet 2012 (Aw) en de heersende jurisprudentie daarvan, waaronder het zogenaamde Unix arrest. Welk uitspraak nog eens is bevestig in het zogenaamder Medisanus arrest
Op basis daarvan is bepaald, dat aanbestedende diensten niet zodanige criteria mogen stellen, dat een specifieke partij wordt bevoordeeld of benadeeld. Hetgeen in casu duidelijk nu het geval was bij de aanbesteding van de Gemeente
Na geadviseerd te zijn door een advocatenkantoor, liet de Gemeente weten op 8 november j.l, dat zij de aanbesteding in kwestie tot nader bericht opschort en zij zich beraadt of zij de aanbesteding wenst voort te zetten dan wel in te trekken. Voortzetting kan echter alleen als de Gemeente de eis, dat Chinese fabrikanten niet zijn toegestaan, laat vallen.
Wordt u ook geconfronteerd met eisen in een Europese aanbesteding waar u vraagtekens bij heeft, dan weet u ons te vinden.